好奇心の轍

※ [別姓] 「準正」? 「嫡出推定」?

夫婦別姓のことを考えるときに、子供ができたらどうするか、ってのは意外に大きな問題である。

婚姻している夫婦の子供は、「嫡出子」。

婚姻してない(事実婚の)夫婦の子供は、「嫡出でない子」。

「嫡出でない子」は、遺産相続の取り分が「嫡出子」の半分になるし、まあ遺産がなかったとしても、そのような記載が戸籍にされると子供がかわいそうである。

だから、婚姻届を出すかどうかを、子供が生まれる前に決めないといけないねー。と思っていたのだが……。法律の世界はもっとずっとややこしい。

※ 準正

まず、「嫡出でない子」をあとから「嫡出子」にする方法があるのだ。

「嫡出でない子」をあとから「嫡出子」にできることは民法789条で定められている。専門用語で「準正」というらしい。「準正」には2種類あって、

父母が子を認知して、その後父母が婚姻する（「婚姻準正」）

父母が婚姻して、その後父母が(婚姻前からいた)子を認知する（「認知準正」）

なんでこんなややこしいのかと思うが、「嫡」という文字は「正妻の子供」という意味らしいので、出産と結婚の順序がどうなっても、夫婦二人の子であれば嫡出子と扱うということだと思う（でも正妻って、いつの時代の話なのさ……）

準正の効果は離婚後も残るそうだ。事実婚でも認知ぐらいは最低するだろうから、極端な話だが、嫡出子にしたくなったらそのときにペーパー結婚即離婚すればいいわけだ。ついでに子供の姓を父親姓に変更できる。さらに子供が成人して1年以内に届け出ればどっちもチョイスできるというメリット(?)も……。

しかし、戸籍の記載はおそらく「○月○日父認知」となるだろう。遺産面でのデメリットがないとしても、戸籍の記載が「認知」となるのはちょっと抵抗が残る。

※ 嫡出推定

しかし普通は子供ができてから生まれるまで10か月かかるわけで、子供が生まれる前日に婚姻届を出せば嫡出になるというのは納得がいかない気がする。

しかし民法はそんなことなどとうにお見通しなのであった。

嫡出推定という考え方が民法に規定されていて、

第772条　妻が婚姻中に懐胎した子は、夫の子と推定する。

２　　婚姻成立の日から200日後又は婚姻の解消若しくは取消の日から300日以内に生まれた子は、婚姻中に懐胎したものと推定する。

となっているのだ。つまり、婚姻届の翌日に生まれた子供は夫の子とは推定されない。

じゃあなんでみんなあわてて婚姻届を出すのだろう。できちゃった婚の子供は全員が準正嫡出子なのか。と思ったが、そうではないらしい。

ちゃんと判例があり、内縁が先行している場合なら婚姻成立後200日以内に生まれた子でも嫡出子として扱われる（大連判S15.1.23民集19-1-54）とのこと。

だから、前日に婚姻届を出しても、戸籍上の記載は「認知」とはならないのだ。なるほど。

※ 推定によらない嫡出子

しかし、推定を受けないという事実自体は残るらしい。

DreiRotさんのできちゃった結婚のページによると、嫡出推定された子供の場合であれば、嫡出子としての身分を奪われることはまずない。嫡出否認の訴えは夫のみしか提起できず［民774条］、期間も夫がこの出生を知ったときから１年以内［民777条］とかなり厳格に規定されています。しかし、嫡出推定が行われない場合、確認の利益がある限り誰からでも親子関係不存在確認の訴え又は審判によって、父子関係をいつでも否定できます。［大判昭15.9.20］ つまり、嫡出推定を受けていない場合は、いつ誰から親子関係不存在である、などと言われるかわからないわけです。確かに、内縁先行の場合、戸籍上は「嫡出子」でも、親子関係不存在確認される、という判例もある(最判S41.2.15 20-2-202)。

たとえば、兄が推定によらない嫡出子、弟が推定による嫡出子だった場合、父の死後に、弟が父の遺産の取り分アップを狙って兄の親子関係不存在確認の裁判を起こす、ということも不可能ではないわけだ。普通認められるとは思わないが、こんなことが可能と考えるだけで背筋が寒い。

※ ややこしくなったので整理

ふつうの事実婚の場合 (夫婦ともに自分たちの子供であると思ってる場合) についてまとめてみる。だからどうするってわけじゃないんだけどさ。せっかく調べたので。専門家ではないので間違っていても責任は持てません。

しかし、早く選択的夫婦別姓の法案が通ればこんなこと悩まなくてもいいのに……。

※ おまえ研究しろー

我ながらこんなこと何時間調べているのか。いや研究が進まなくてねー。なにかもうひとつアイデアがあればできそうなのだが……。そんなことをいっているうちに11月が終わってしまった。仕事しなくては。